Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Единственный учредитель – он же директор. Умножаем на два». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Как бы ни называлась должность, с точки зрения работодателя руководитель является таким же наемным лицом, как и другие сотрудники. Поэтому и положения трудового договора с директором, в общем-то, не слишком отличаются от соглашения с лицами, занимающими другие должности. Но все же есть некоторые особенности.
Нюансы договора с руководителем
Договор с директором может заключить только организация. Имеется в виду, что физическое лицо не может нанять директора. То есть нет такого понятия, как «директор ИП», поскольку это не форма организации, а статус физлица. Главным руководящим и ответственным лицом в своем бизнесе является сам предприниматель.
Составляя договор с директором, следует руководствоваться нормами Трудового кодекса, законодательных актов РФ и своего региона, а также внутренними документами компании. Договор составляется в письменном виде и подписывается со стороны работодателя учредителем (если он один) или руководителем общего собрания акционеров (собственников).
Как и любой трудовой договор, соглашение с директором должно включать ряд обязательных положений:
- дату и место его заключения;
- название должности;
- описание должностных обязанностей;
- сведения о заработной плате и положенных руководителю компенсациях;
- информацию об испытательном сроке;
- реквизиты организации-работодателя и паспортные данные директора.
Обратите внимание! Испытательный срок применяется лишь в том случае, если условие о его наличии прописано в трудовом договоре.
Но есть особые пункты, которые должны фигурировать в контракте с директором, в отличие от других сотрудников:
- положение о коммерческой тайне и о том, какая мера ответственности наступит, если она будет разглашена;
- положение о компенсации в случае расторжения трудовых отношений с руководителем (эта сумма не может быть меньше заработка за 3 месяца);
- если заработная плата директора превысит четверть стоимости активов организации, контракт должен одобрить совещательный орган.
А вот положение о том, что директор несет материальную ответственность, в контракте совсем не обязательно. Дело в том, что это ответственность наступает в силу закона вне зависимости от того, прописаны эти положения в договоре или нет.
Как оформлять трудовые отношения в ООО с единственным учредителем-руководителем?
Министерство финансов РФ и Роструд отмечают, что в данной ситуации трудовой договор заключать нет необходимости по причине отсутствия трудовых отношений. Суды, фонды и представители Минздравсоцразвития РФ ссылаются на положения гл.43 ТК РФ, которые не распространяются на случай, когда руководитель ООО является единственным учредителем. Таким образом, если гендиректор ООО является ее единственным учредителем, то договор не заключается, поскольку у руководителя нет работодателя, и договор заключать не с кем. Однако трудовые отношения руководителя должны быть оформлены в обязательном порядке. Учредитель может вступить в должность гендиректора на основании Решения, подписываемого им самим. В Решении должны быть прописаны положения об обязанностях директора, его заработной плате, рабочем графике и прочих трудовых условиях. Наряду с Решением, должен быть подготовлен Приказ о вступлении в должность директора, на основе которого в трудовую книжку вносится запись о вступлении в должность с определенной даты.
Какой должна быть заработная плата у генерального директора, который одновременно является учредителем ООО?
Размер зарплаты руководителя ООО предусматривается в штатном расписании. С доходов, которые получает руководитель-учредитель, должны удерживаться суммы страховых взносов и НДФЛ. Выплачиваемые руководителю суммы могут быть учтены в составе расходов компании при уплате налога на прибыль.
- Также руководитель, являющийся одновременно учредителем ООО, может получать не зарплату, а дивиденды. При этом должны соблюдаться следующие условия:
- выплата не чаще 1 раза в квартал;
- выплаты осуществляются за счет чистой прибыли компании (после того, как выплачены все налоги);
- осуществление выплат происходит на основании решения собственника.
Может ли фирма быть без директора, если есть только учредитель
Учредителю трудно самостоятельно справиться со всеми задачами, возникающими в процессе деятельности фирмы. При этом там, где сил одного человека будет явно мало, несколько сотрудников справятся легко и быстро. Поэтому значительная часть юридических лиц образуется путем объединения нескольких структур, в состав которых входят физические лица. Человек, принимающий участие в организации юридического лица, и является его учредителем.
Различные организационные формы фирм предусматривают разный правовой статус участников. Например, при образовании общества с ограниченной ответственностью несколько человек объединяются с целью совместного использования своих ресурсов для достижения поставленных целей. Для получения коммерческой выгоды консолидируются усилия каждого учредителя. В России очень распространена такая организационно-правовая форма. Это обусловлено ее простотой и удобством.
Выступать учредителем общества с ограниченной ответственностью имеют право и физические, и юридические лица. В законодательных актах РФ чаще можно встретить термин «участник». Он тождественен термину «учредитель». Последний используется в основном во время процедуры учреждения общества.
Имеет ли право учредитель подписывать документы за генерального директора?
Шаг 3. Заявление для ФНС и ЕГРЮЛ
Следующий шаг после принятия решения об увольнении руководителя и решения кадровых вопросов – уведомление налоговой службы. Аналогичные данные об изменениях должны быть зарегистрированы в ЕГРЮЛ и отражены в уставе ООО. Для этого уполномоченное лицо заполняет заявление по форме Р13014, которое подлежит обязательному нотариальному удостоверению.
Графы для заполнения:
- титульная страница 001 – данные об обществе с ограниченной ответственностью;
- лист И – первый экземпляр – информация об увольняемом сувбъекте, 2 экземпляр – об вновь назначенном;
- лист П – идентифицирующие данные заявителя и его подпись, проставленная в присутствии нотариуса или представителя ФНС.
Уголовная ответственность единоличного исполнительного органа (директора) по долгам Общества
Уголовная ответственность руководителя (директора) Общества может наступить в следующих случаях:
- принуждение к совершению сделки или отказу от ее совершения (ст. 179 Уголовного кодекса РФ);
- незаконные получение и разглашение сведений, составляющих коммерческую тайну (ст. 183 Уголовного кодекса РФ);
- злоупотребления при эмиссии ценных бумаг (ст. 185 Уголовного кодекса РФ);
- невозвращение из-за границы средств в иностранной валюте и уклонение от уплаты таможенных платежей (ст. 193, 194 Уголовного кодекса РФ);
- неправомерные действия при банкротстве, сокрытие имущества Общества, фиктивное и преднамеренное банкротство (ст. 195 — 197 Уголовного кодекса РФ);
- уклонение от уплаты налогов и сборов (ст. 199, 199.1, 199.2 Уголовного кодекса РФ).
От уголовной и субсидиарной ответственности путем «выхода из игры» директору и учредителю Общества избежать не удастся. Если бывший учредитель (участники) Общества или бывший директор (ген.директор) совершили преступление, то наказание ляжет именно на них.
То, что касается имущественной ответственности директора (ген.директора) Общества на практике 2016 года, можно ознакомиться с Решением Арбитражного суда Московского округа от 14 июня 2016 года № Ф05-7325/2016, согласно которому бывший директор Общества должен быть привлечен к субсидиарной ответственности по непогашенным налоговым долгам Общества, и обязан из своего собственного кармана компенсировать убыток государству.
Начисление заработной платы во многом зависит от применяемого подхода к оформлению трудовых отношений.
Первый и третий варианты означают, что заработная плата директору начисляется, т.к. ее размер должен быть указан в договоре или же в приказе о назначении. Кроме того, ежемесячно нужно производить и отчисления по НДФЛ и страховым взносам. Также в этом случае необходимо оформлять все другие документы, связанные с выплатами сотруднику: штатное расписание, расчетные листки, платежные ведомости и т.п.
Второй подход означает отсутствие оформленных трудовых отношений и заработной платы. Но в таком случае весьма вероятны вопросы со стороны контролирующих органов. Особенно, если фактически деятельность ведется, а заработная плата и налоги — не выплачиваются.
Но есть законный способ не платить зарплату и взносы: отправить директора в неоплачиваемый отпуск. Срок такого отпуска и причину нужно обязательно указать в приказе. Этот способ хорош тем, что его можно использовать неограниченное количество раз. Но на момент совершения любой сделки или начала ведения другой деятельности директор должен приступить к работе.
Заработная плата директора, как и любого сотрудника, не может быть ниже МРОТ. Однако никто не запрещает назначить директору достойную зарплату, а затем принять его на неполную ставку, указав ее в приказе и в договоре.
Наряду с заработной платой директору-собственнику можно начислять и дивиденды. Плюсом в данном случае будет являться то, что эти выплаты не облагаются страховыми взносами.
Но стоит помнить, что дивиденды можно выплачивать не чаще, чем ежеквартально. Если платить их ежемесячно, то налоговая инспекция переквалифицирует этот доход директора в заработную плату и доначислит страховые взносы, а также пени и штрафы.
Как следует из положений закона, трудовой договор содержит подписи как работника, так и работодателя. Поэтому ситуация с оформлением принятия на работу учредителя ООО как директора сложная. Как руководителя юридического лица следует указывать одного учредителя, который принимает на работу директора. От имени директора, которого планируется принять на должность, будет выступать тот же гражданин, но уже в виде физического лица, а не представителя организации.
Обратите внимание! В трудовом соглашении будут содержаться идентичные подписи фактически одного человека, но юридически они представлены разными людьми. С одной стороны, как работодатель выступает общество с ограниченной ответственностью, которое проставляет свои реквизиты и закрепляет их подписью своего учредителя. С другой – как работник хоть и будет тот же человек, однако данные в трудовом договоре он укажет как информацию о нанимаемом лице.
Законодательно форма решения о смене руководителя ООО не утверждена. Поэтому составлять документ можно свободно, но обязательно в письменном виде. А так как сведения о руководителе и возглавляемой им компании вносятся в реестр юридических лиц, информация в решении должна быть полной, достоверной и без ошибок.
К тому же о смене директора придется уведомить налоговую. При недостаточности данных в решении инспекция может не принять документы.
При составлении решения обязательно включите в него следующие сведения:
- Наименование и регистрационные данные ООО,
- Дата и место составления решения,
- Данные учредителя,
- Информация об увольнении прежнего директора с указанием даты и причины увольнения,
- Дата вступления в должность нового руководителя с указанием срока его полномочий,
- Подпись учредителя.
Представлять фирму без доверенности
Как это работает. Юридическое лицо само по себе не может пойти в банк и открыть счет или подписать договор. Нужно, чтобы кто-то действовал от его имени. По общему правилу, чтобы представлять чьи-то интересы, нужна доверенность. Директор — единственный человек в компании, который может представлять ее интересы без доверенности.
Директор, в отличие от обычных работников, без доверенности может, например:
Директор решает, кто имеет право действовать от лица фирмы по доверенности. Например, доверенность нужна для того, чтобы забирать документы в почтовом отделении, представлять фирму в судебном процессе, подписывать договоры и акты, когда директор в отпуске. В доверенности должно быть написано, что конкретно представитель имеет право делать. Не стоит писать, что он может совершать любые сделки от лица фирмы или получает все полномочия директора. Суды считают, что такие действия не могут быть признаны разумными, — отвечать за действия представителя придется самому директору.
Постановление арбитражного суда Западно-Сибирского округа по делу № А46-8444/2014 PDF, 300 КБ
Полномочия директора подтверждаются протоколом общего собрания учредителей или решением единственного учредителя о назначении директора, а их срок — выпиской из устава. Кроме того, полномочия можно подтвердить выпиской из реестра юридических лиц — ЕГРЮЛ, там есть сведения о том, кто имеет право действовать от лица фирмы без доверенности.
Если директор — единственный участник, он оказывается в странной ситуации, когда трудовой договор нужно заключить самому с собой. Минфин считает, что делать этого не нужно: полномочия директора определяет не трудовой договор, а решение единственного участника.
При этом отношения между организацией и ее директором все равно трудовые, выплаты руководителю следует считать зарплатой. С одной стороны, этот подход выглядит логично, с другой — запутывает ситуацию, так как непонятно, с каких выплат платить взносы и нужно ли индексировать зарплату. Обычно ее пересматривают раз в год с учетом роста потребительских цен.
Эту позицию нельзя назвать последовательной: еще в 2018 году тот же Минтруд писал, что между директором и фирмой складываются фактические трудовые отношения, поэтому отчеты по пенсионным взносам по формам СЗВ-М и СЗВ-СТАЖ на директора подавать все-таки нужно, даже если он единственный участник общества.
Позиция Минтруда меняется, но его письма и письма других госорганов — это рекомендации, они не имеют силы закона. Законом руководствоваться надежнее, так как именно на его нормах в случае спора суд будет основывать свое решение. Нигде в законе не говорится, что с директором — единственным участником общества трудовой договор заключать не нужно.
В трудовом кодексе в качестве основания трудовых отношений называется трудовой договор. Поэтому директору — единственному участнику надежнее его все-таки составить. Хотя бы для того, чтобы доказать при проверке, что у него есть зарплата и она не меньше МРОТ. Это важно, потому что за невыплату заработной платы фирме грозит штраф минимум в 30 тысяч рублей. А еще трудовой договор иногда требуют для подтверждения полномочий.
Трудовая книжка оформляется в соответствии с Правилами ведения и хранения трудовых книжек, изготовления бланков трудовой книжки и обеспечения ими работодателей, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 16.04.2003 N 225 «О трудовых книжках» и Инструкцией по заполнению трудовых книжек, утвержденной Постановлением Минтруда России .
Заполняет ее лицо, ответственное за работу с трудовыми книжками, не позднее недельного срока со дня приема на работу. Ответственное лицо назначается приказом руководителя организации.
Правилами ведения и хранения трудовых книжек установлено, что все записи о выполняемой работе вносятся в трудовую книжку на основании соответствующего приказа (распоряжения) работодателя.
Трудовая книжка заполняется в соответствии Инструкцией по заполнению трудовых книжек. Согласно данной инструкцией в трудовую книжку вносится наименование, дата и номер приказа работодателя.
При заполнении книжки руководителя в указанную графу можно вписать реквизиты протокола или решения (если руководитель является единственным учредителем) и приказа о приеме.
С каждой записью о выполняемой работе, вносимой в трудовую книжку, необходимо ознакомить ее владельца под роспись в его личной карточке. При этом в личной карточке повторяется запись, внесенная в трудовую книжку.
Процесс назначения физического лица на должность генерального директора
Согласно ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», генеральный директор выступает в роли главного органа управления предприятия.
Важно! В 2014 году были внесены поправки в статью 65.3 Гражданского кодекса Российской Федерации – теперь организация может иметь несколько директоров.
Согласно данным изменениям, компетенции руководящего органа, осуществляющего исполнительную функцию, могут быть поделены между несколькими лицами. Организация вправе определить принцип их действия – будут они работать в совокупности или по отдельности.
Информация о наличии определенного числа директоров должна быть внесена в ЕГРЮЛ.
Полномочия представителей исполнительного органа указываются во внутренней документации предприятия (Устав).