Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Цессия, взаимозачет с цедентом». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Возможность передачи права на требование долга постоянно вызывает массу проблем и поднимает целый ряд вопросов. Это и агрессивные действия тех лиц, к которым переходит право на долговые обязательства. Несколько лет назад это вылилось в бурную дискуссию о деятельности так называемых коллекторов, что привело к появлению закона, который в народе получил название «закон о коллекторах». В действительности это были поправки к уже существующему законодательству, призванные ограничить лица, чья деятельность направлена на «выбивание» долгов на постоянной основе.
Отличительной особенностью сделок по уступке прав является пакетная продажа «зависших» долгов. При этом коллекторы воздействуют на должников преимущественно психологически и крайне неохотно доводят дела до судов.
Кроме этого уступка права требовать долги используются для вывода ценных активов, что широко используется в ходе проведения процедуры банкротства. Основой в таком случае является участие аффилированных лиц. Большая часть вопросов, связанных с уступкой требований для проведения различных недобросовестных действий, пока не находит ответов в постановлениях высших судов.
Договор цессии (уступки права права требования) c актом и письмом (уведомлением)
При составлении акта рекомендуется придерживаться стандартной структуры подобных документов:
- В верхней части заполняется «шапка». Здесь указывается суть составления акта. Также необходимо отметить город, в котором зарегистрирована организация, составляющая документ. Отмечается дата оформления.
- Ниже указываются данные о сторонах. Отмечается их правовая форма, паспортные данные и должность руководителей или других ответственных сотрудников.
- В тексте указывается положение, устав или другой документ, на основании которого управленец занимает свою должность.
- Затем вносится информация о договорах, на основании которых возникли задолженности. Суммы взаимных долгов нужно указать не только цифрами, но и прописью.
- Далее нужно написать, что стороны выявляют обоюдное согласие на такое погашение долгов, соответственно, не имеют друг к другу никаких претензий.
- В обязательном порядке нужно отметить, производится это частичный или полный взаимозачет. Если должник обязуется выплатить остаток, об этом также нужно указать. Проставляется и период, в течение которого он должен перевести указанную сумму.
- Завершающим этапом заполнения документа является проставление подписей. Нужно написать фамилию руководителя, должность и подпись с расшифровкой.
Чтобы акт обладал юридической силой, при его составлении нельзя допускать никаких ошибок. Наиболее частыми из них являются:
- Указываются не все цифры, или отсутствует столбец, предназначенный для указания НДС;
- Стоимость указывается только цифрами, хотя пропись также является обязательной;
- Отсутствие ссылок на документы, которые подтверждают появление задолженностей;
- В акте не указано, что стороны согласны на погашение долга именно таким способом;
- Многие забывают отмечать, погашается весь долг или его часть;
- При неполном погашении задолженности не проставляется дата, до которой должник обязуется его полностью погасить;
- Ответственные лица указаны без должности;
- Отсутствуют расшифровки подписей.
Уступка права требования (цессия)
Правовые основы перехода прав кредитора к другому лицу (уступка требования) изложены в гл.24 (ст.ст.382 — 390) ГК РФ.
Право требования, принадлежащее кредитору на основании обязательства, может быть передано им другому лицу по сделке (уступка требования) или перейти к другому лицу на основании закона. Для перехода к другому лицу прав кредитора не требуется согласия должника, за исключением случаев, когда получение такого согласия предусмотрено законом или договором сторон.
Обычно при уступке права требования должник должен быть письменно уведомлен о состоявшемся переходе прав кредитора к другому лицу. В противном случае новый кредитор рискует не получить долг, если до предъявления своих требований должнику последний исполнит свои обязательства перед первоначальным кредитором. В соответствии с положениями ГК РФ исполнение обязательства первоначальному кредитору признается исполнением надлежащему кредитору.
ГК РФ накладывает ограничения на переход к другому лицу прав, неразрывно связанных с личностью кредитора. Так, не допускается, в частности, уступка требований об алиментах и о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью.
Какие документы нужно оформить
Решение о проведении взаимозачета нужно обязательно задокументировать№ 402-ФЗ. Это делается, в частности, для того, чтобы в дальнейшем не возникло проблем ни с контрагентами, ни с проверяющими. Ведь при отсутствии документов ни у вас, ни у вашего делового партнера не будет подтверждения ваших фактических затрат, а значит, есть риск попрощаться с расходами, заработать пени и штрафы.
Разумеется, у вас должны быть «традиционные» документы, фиксирующие ваши взаимоотношения с контрагентом и факты возникновения взаимных долгов: договоры, товарные накладные, акты сдачи-приемки выполненных работ/оказанных услуг, счета-фактуры и т. п.
А сам зачет можно оформить двумя способами.
СПОСОБ 1. Одна из сторон заявляет о зачете. Но перед тем, как провести односторонний зачет, рекомендуем вам подписать с контрагентом акт сверки взаимных расчетов. Этот документ необязателен, но он поможет подтвердить суммы задолженностей (особенно если часть долгов уже была ранее оплачена) и избежать лишних споров с контрагентом.
Обратите внимание, что одного подписанного акта сверки взаимных расчетов для проведения зачета недостаточноПостановление ФАС УО от 18.03.2014 № Ф09-485/14. Поскольку такой акт отражает только хозяйственные операции сторон за определенный период времени и является документом, подтверждающим состояние взаимных расчетов. Тогда как для совершения зачета в документе должно содержаться ясное и недвусмысленное указание на прекращение обязательств каждой из сторон.
После подписания акта сверки вы (или ваш контрагент) пишете второй стороне письмо (заявление, уведомление). Зачет состоится только в случае получения такого заявления соответствующей стороной. Поэтому передайте заявление под личную подпись (получателю необходимо расписаться на вашем экземпляре документа) либо отправьте его заказным письмом с уведомлением о вручении.
Датой проведения одностороннего зачета и, соответственно, отражения его в учете будет являться:
- конкретная дата, с которой задолженности сторон считаются погашенными, если она указана в заявлении;
- день получения заявления (письма, уведомления) контрагентом, если определенная дата инициатором зачета не указана.
СПОСОБ 2. Стороны подписывают двухсторонний документ:
- акт взаимозачета;
- соглашение о зачете взаимных требований.
По сравнению с I кварталом 2014 г. с помощью зачета требований оплачено в 1,5 раза больше товаров
Это поможет избежать споров и недопониманий между контрагентами. А при зачете неоднородных обязательств или обязательств с ненаступившими сроками исполнения двухстороннее соглашение сторон обязательно.
Датой проведения зачета будет являться день подписания соглашения (акта), если в документе не будет прямо указано иное.
Обратите внимание, что как в одностороннем заявлении, так и в соглашении о зачете важно максимально точно определить обязательства (задолженности) каждой из сторон и указать:
- основания их возникновения (сослаться на договоры, первичку, счета-фактуры), дабы подтвердить встречность и однородность обязательств;
- суммы обязательств;
- сроки наступления исполнения по каждому из них.
В документе нужно определить, какие обязательства погашаются зачетом, и указать остаток долга одной из сторон.
Зачет требований к первоначальному кредитору после уступки долга
В данной статье уделим внимание распространенному в настоящее время в судебной практике толкованию условий удовлетворения встречного иска, не исключающего риска того, что должник потеряет возможность осуществить зачет требований к первоначальному кредитору против требований цессионария.
В соответствии с нормами гражданского законодательства, при уступке должник имеет право зачесть против притязаний нового кредитора свое ответное заявление к исходному кредитору, соблюдая ряд условий.
Данный зачет допустим, в случае, если оно возникло на основании существовавшего на момент получения должником уведомления об уступке, и срок требования наступил до его получения или он не указан или определен моментом востребования.
Однако понятное толкование данного вопроса в законодательстве, на практике порождает возникновение большого числа вопросов.
Зачет при уступке требования
Как уже говорилось, одним из условий проведения зачета является встречность обязательств. Но из него есть исключение, предусмотренное ст. 412 ГК РФ.
В случае уступки требования должник вправе зачесть против требования нового кредитора свое встречное требование к первоначальному кредитору.
При этом обязательным условием для проведения зачета является возникновение требования по основанию, существовавшему к моменту получения должником уведомления об уступке требования, во-первых, и наступление срока требования до получения этого уведомления, во-вторых. Срок требования может быть также не указан, либо определен моментом востребования.
Поясню на примере. Как говорится, следите за руками.
Возьмем обязательство, возникшее из договора поставки, по которому покупатель должен был уплатить некоторую сумму поставщику. Между ними существовало еще одно обязательство по договору подряда, где должник по договору поставки является уже подрядчиком. Соответственно поставщик по договору поставки в подрядном обязательстве уже является заказчиком и должен уплатить опять же некоторую сумму подрядчику, срок оплаты работ уже наступил.
И вот в договоре поставки произошла уступка требования — поставщик уступил требование об оплате товара третьему лицу, которое становится новым кредитором.
В силу ст. 412 должник по договору поставки вправе зачесть против требования нового кредитора по договору поставки об оплате товара свое встречное требование к первоначальному кредитору по заключенному с ним договору подряда. Несмотря на то, что новый кредитор в договоре поставки к договору подряда между должником и старым кредитором отношения никакого не имеет.
Такая возможность вытекает из ст. 386 ГК РФ, в силу которой должник вправе выдвигать против требования нового кредитора возражения, имевшиеся против первоначального кредитора к моменту получения уведомления о переходе прав по обязательству.
Возможность проведения зачета в подобных ситуациях подтверждается судебной практикой (например, Определение ВС РФ от 25.09.2015 N 307-ЭС15-6545 по делу N А13-1513/2014, Определение ВС РФ от 18.09.2015 N 308-ЭС15-413 по делу N А32-27972/2013 и др.).
Закономерен вопрос — а что делать новому кредитору? Он-то рассчитывал на получение от должника денежной суммы. А тут получилось, что обязательство прекратилось зачетом и новый кредитор либо не получил ничего от должника, либо получил только часть суммы, зачетом не закрытой.
Выходом из сложившейся ситуации для нового кредитора будет только предъявить к первоначальному кредитору требование, вытекающее из неосновательного обогащения в порядке гл. 60 ГК РФ.
В соответствии с положениями ГК РФ (ст.410) зачет является одним из способов прекращения обязательства. При проведении зачета должны быть соблюдены следующие основные условия: встречное требование должно быть однородно; срок встречного требования наступил либо не указан или определен моментом востребования.
Встречное требование может быть прекращено зачетом полностью или частично. Для зачета встречного требования не требуется согласия второй стороны по сделке, а достаточно заявления одной из сторон.
На практике встречаются следующие разновидности зачетов: односторонний; двухсторонний; многосторонний.
Первый вид зачета представляет собой закрытие задолженности предприятием по собственной инициативе в одностороннем порядке на основании права, предоставленного ему ст.410 ГК РФ. Данный вид зачета характерен для очень крупных промышленных предприятий.
Обычно, как уже указывалось, односторонний зачет проводится на основании уведомления. Сторона, проводящая зачет, как правило, указывает в нем номера счетов — фактур, требований и т.д., которые закрываются в результате проведения зачета.
Двухсторонний зачет производится по согласованию обеих сторон о закрытии встречной задолженности и оформляется актом взаимозачета, который подписывают представители сторон по сделке. В акте взаимозачета приводится перечень закрываемых встречных задолженностей с указанием первичных документов, послуживших основанием возникновения задолженности (накладная, акт и т.п.).
В процессе многостороннего зачета закрывается встречная задолженность целого ряда предприятий (трех и более). Многосторонний зачет оформляется, как правило, как и двухсторонний, актом.
Порядок бухгалтерского учета при проведении зачетов, а также особенности налогообложения такого рода операций нормативными актами Минфина России и налоговых органов не регламентированы. Поэтому мы приведем только рекомендации по этим вопросам, которые разработаны в рамках действующих нормативных документов по бухгалтерскому учету.
Многосторонний взаимозачет
Многосторонний взаимозачет — это соглашение, в соответствии с которым происходит погашение круговой задолженности между тремя и более участниками. Круговая задолженность (задолженность по кругу) — это финансовое состояние по расчетам, сложившееся между группой предприятий, при котором кредитор одного участника является дебитором другого, что, в свою очередь, по цепочке приводит к дебиторской задолженности последнего перед первым. В этом случае погашение долга происходит на основании соглашения, подписанного всеми участниками, в котором выражается согласие на погашение указанной круговой задолженности.
В том случае, когда между различными предприятиями существует целая цепочка односторонней задолженности (А должно Б, Б должно В, В должно Г, Г должно А), провести двусторонний взаимозачет невозможно, поскольку нет встречной задолженности. Используя уступку права требования можно создать встречную задолженность и провести двусторонние взаимозачеты между всеми участниками круговой задолженности. Однако если в данных условиях все предприятия согласны на проведение многостороннего взаимозачета, то заключать дополнительно соглашения об уступке права требования нет необходимости.
При каких условиях возможен двусторонний зачет встречных требований
Чтобы осуществить взаимозачет, не обязательно соблюдать все условия, необходимые для одностороннего зачета. Благодаря принципу свободы договора допустимо заключить с контрагентом соглашение о зачете, даже если:
-
зачитываемые требования не являются однородными. Например, если одна сторона должна поставить контрагенту товар по договору поставки, а контрагент — оплатить работы по договору подряда;
-
срок исполнения обязательств, которые стороны панируют прекратить зачетом, не наступил. В судебной практике возможность обойти условия одностороннего зачета сформирована в п. 4 постановления Пленума ВАС РФ от 14.03.2014 № 16 «О свободе договора и ее пределах». Так, нормы ст. 410 ГК РФ, устанавливающие предпосылки прекращения обязательства односторонним заявлением о зачете, не означают автоматически запрета соглашения договаривающихся сторон о прекращении неоднородных обязательств или обязательств с ненаступившими сроками исполнения и т.п.
Кроме того, если в договоре был установлен запрет на зачет, он может быть отменен новым соглашением, что не противоречит норме п. 1 ст. 450 ГК РФ.
В то же время для проведения двустороннего взаимозачета обязательно, чтобы зачитываемые требования были встречными.
В некоторых случаях необходимо соблюдать дополнительные условия для проведения зачета. В качестве примеров можно привести следующие ситуации:
-
если контрагент подал иск с требованием о зачете в суд, другой стороне необходимо подать встречный иск — только тогда суд сможет произвести зачет (п. 1 Информационного письма № 65);
-
на стадии исполнительного производства потребуются, соответственно, встречные исполнительные листы (п. 16.1 ч. 1 ст. 64, ч. 1 ст. 88.1 Федерального закона от 02.10.2007 № 229-ФЗ «Об исполнительном производстве»);
-
если контрагент не согласен с требованием другой стороны, последней необходимо успеть заявить о зачете требования, которое эта сторона хочет зачесть, до того момента, пока суд не возбудит дело на основании искового заявления контрагента (см., например, Определение Судебной коллегии по экономическим спорам ВС РФ от 29.08.2017 № 305-ЭС17-6654 по делу № А40-112506/2016);
-
при банкротстве важно соблюдать ограничения, которые устанавливает законодательство. Например, в ходе конкурсного производства зачет допускается только при условии, что соблюдается очередность и пропорциональность удовлетворения требований кредиторов (п. 8 ст. 142 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»).
заключение соглашения о переводе долга. В данном случае реструктуризации задолженности организация расплачивается по своей текущей задолженности своими векселями.
Вексель, таким образом, представляет собой новое обязательство, которое должно быть исполнено в соответствии с вновь установленными сроками и зачастую с выплатой меньших процентов. Это освобождает организацию от уплаты долга в данном периоде и соответственно способствует улучшению показателей деятельности компании. Несмотря на то что получатели векселей по-прежнему остаются «необеспеченными» кредиторами, они приобретают некоторые преимущества.
Например, вексель предприятия можно продать третьим лицам и таким образом получить платеж по данным обязательствам раньше установленного времени.
В случае если организация находится в трудном финансовом положении и этот аргумент соответственно считается недостаточным, руководство организации
В данном случае
реструктуризации задолженности
организация расплачивается по своей
текущей задолженности своими векселями.
Вексель, таким образом, представляет
собой новое обязательство, которое
должно быть исполнено в соответствии
с вновь установленными сроками и зачастую
с выплатой меньших процентов. Это
освобождает организацию от уплаты долга
в данном периоде и соответственно
способствует улучшению показателей
деятельности компании.
Несмотря
на то что получатели векселей по-прежнему
остаются «необеспеченными» кредиторами,
они приобретают некоторые преимущества.
Например, вексель предприятия можно
продать третьим лицам и таким образом
получить платеж по данным обязательствам
раньше установленного времени.
В
случае если организация находится в
трудном финансовом положении и этот
аргумент соответственно считается
недостаточным, руководство организации
может объяснить кредиторам, что если
они не примут данные векселя, то, скорее
всего, организация будет ликвидирована.
И в таком случае эти кредиторы получат
лишь часть своих средств либо вообще
ничего не получат. Поэтому в этих
обстоятельствах кредитор почти ничего
не теряет, идя на подобного рода уступки.
Порядок
проведения реструктуризации регулируется
Федеральным законом «О федеральном
бюджете» на соответствующий год и
постановлениями Правительства РФ, а
также региональными органами власти.
Такие постановления и сопровождающие
их документы принимаются ежегодно. В
этих документах устанавливаются сроки
и условия проведения реструктуризации,
порядок определения суммы подлежащей
реструктуризации задолженности, алгоритм
принятия решений, права и обязанности
предприятий и органов государственного
управления.
Реструктуризация
кредиторской задолженности проводится
путем поэтапного ее погашения на
основании решения налогового органа и
в соответствии с утвержденным им
графиком. Величина задолженности
определяется поданным учета налоговых
органов по состоянию на 1-е число месяца
подачи заявления о предоставлении права
на реструктуризацию.
Решение
о реструктуризации задолженности в
федеральный бюджет принимается
Министерством РФ по налогам и сборам
при наличии соответствующего заключения
ФСФО.
Законодательство
предъявляет особые требования к выбору
организаций,
которым
разрешается реструктуризация. Одно из
основных условий заключается в том, что
в течение двух месяцев до подачи заявления
о предоставлении права на реструктуризацию
организация должна полностью вносить
в федеральный бюджет и местные бюджеты
текущие налоговые платежи.
Обязательным
условием является также наличие
положительного заключения ФСФО или ее
территориального органа о способности
организации своевременно и в полном
объеме в течение всего срока погашения
задолженности уплачивать текущие
обязательные платежи и проценты за
пользование бюджетными средствами.
В случае принятия
положительного решения организации
предоставляется право равномерной
уплаты задолженности по налогам и сборам
в течение 6 лет, по пеням и штрафам в
течение 4 лет после погашения задолженности
по налогам и сборам.
С
сумм задолженности по налогам и сборам
ежеквартально, не позднее 15-го числа
последнего месяца квартала, уплачиваются
проценты за пользование бюджетными
средствами исходя из расчета одной
десятой годовой ставки рефинансирования
Центрального банка, действующей со дня
вступления в силу утвержденного
постановлением Правительства РФ порядка
реструктуризации. Проценты начисляются
исходя из суммы непогашенной задолженности
на дату уплаты процентов.
За
организацией закреплено право досрочного
погашения задолженности по налогам и
сборам. Если она погашает половину
реструктурируемой задолженности в
течение 2 лет, а также вносит текущие
налоговые платежи, Минфин РФ может
списать половину долга по пеням и
штрафам. Если срок погашения составит
4 года, задолженность по пеням и штрафам
списывается полностью..